EL DERECHO ROMANO Y LO JURÍDICO
Concepto de Derecho Romano
Derecho
Romano es el conjunto de normas jurídicas por las que se rigió el pueblo de
Roma a lo largo de su historia.
Hoy, el
Derecho es un conjunto de normas de convivencia que regulan aquellos actos
externos del hombre, indispensables para vivir en sociedad, cuyo cumplimiento
puede exigirse en forma coactiva. En resumen, el Derecho es un conjunto de
normas “jurídicas” que regulan la vida en sociedad.
EVOLUCIÓN POLÍTICA DE ROMA
La
historia política de Roma atraviesa las siguientes fases:
Monarquía: comprende del año 753 AC hasta el año
510 AC. Los órganos de este primer régimen fueron: el rey, el senado y las
asambleas populares.
República: comprende desde el final de la
Monarquía hasta el año 27 AC. En ella cabe distinguir tres momentos: su
génesis, su apogeo y su crisis.
El
tránsito entre la Monarquía y la República se produce lenta y gradualmente, y
una serie de magistrados, irán absorbiendo las facultades del primitivo rey. En
el año 367 AC se cierra este proceso y puede considerarse finalizado el
asentamiento de la República.
Los
elementos fundamentales de la República en su fase de apogeo fueron: las
magistraturas, el senado y las asambleas populares. El equilibrio de poderes
existentes entre ellos se consideró como la causa de la grandeza de Roma.
La
ruptura de este equilibrio, implicará la crisis de la República y el que se
termine por concentrar el poder en manos de jefes militares. Dos triunviratos
pondrán fin a esta época.
Principado: comprende desde el final de la
República, acceso de Augusto al poder, hasta el año 235 DC. Se caracteriza por
la dualidad que existe entre los antiguos órganos republicanos en franca
decadencia y una nueva figura: el príncipe, el primero de los ciudadanos, que da
nombre a este régimen, y cuyos poderes irán en constante aumento.
Imperio: comprende desde la anarquía militar
hasta el año 476, fecha en que Roma cae en poder de los bárbaros. Se
caracteriza por la concentración de poderes en manos de una persona, el emperador
que manda y en la práctica desaparición de los antiguos órganos republicanos.
Teodosio divide el Imperio en dos partes: Oriente y Occidente. En el año 1453
Constantinopla cae en poder de los turcos, poniéndose fin a la Edad Media.
FASES DEL DERECHO ROMANO
Derecho Arcaico: desde el año 753 AC
hasta el primer tercio del s.IV AC.
Derecho Preclásico: desde el primer
tercio del s.IV AC hasta el año 27 AC, acceso de Augusto al poder
Derecho Clásico: desde el último
tercio del s.I AC hasta el primer tercio del s.III DC, muerte de Alejandro
Severo e inicio de la anarquía militar.
Derecho Postclásico: desde el primer
tercio del s.III DC hasta el primer tercio del s.VI DC, inicio del reinado de
Justiniano.
Época
Justinianea: desde el primer tercio del s.VI DC hasta el último tercio del s.VI
DC, muerte de Justiniano
El
Principado coincide con el Derecho Clásico y el Dominado, se identifica con el
Derecho Postclásico. La República está a caballo entre el Derecho Arcaico (su
génesis y asentamiento) y Preclásico (su apogeo y crisis) y la Época
Justinianea se opera al margen de las coordenadas de tiempo y espacio con las
que se suele identificar Roma.
ORGANIZACIÓN POLÍTICA
La
organización política de Roma presenta dos formas de ordenación que se suceden
en el tiempo: la Monarquía (doble fase latina y etrusca) y la República
(génesis y asentamiento).
EL DERECHO ROMANO ARCAICO: EL IUS CIVILE
El
Derecho Romano primitivo fue el luis civil, que se llama así porque es el
propio de la ciudad.
Gayo lo
define como el Derecho que cada pueblo establece para sí y conforme a la
sociedad a la que se dirige es:
Rígido
y austero: el Derecho está presidido por principios rigurosos e inflexibles en
los que no se tienen en cuenta los posibles fallos en que puede incurrir la
persona y en los que la voluntad viene revestida de un gran número de ritos,
ceremonias y solemnidades que debe cumplir, por lo que queda aprisionada por la
forma.
El lius
civile es rígido, inflexible y formalista.
Patriarcal: el ius civile es catalogado como “el
Derecho de los paters familias”.
Respeta
las amplias atribuciones de éstos dentro del ámbito de la familia y regula las
relaciones recíprocas de los patres familias y los actos jurídicos a que dan
lugar.
Exclusivista:
el exclusivismo de la civitas también se refleja en el Derecho Romano
primitivo, de ahí que los extranjeros sean huérfanos de protección jurídica.
El
principio de personalidad de las leyes preside el ius civile, que es: propio,
privativo y exclusive de los cives.
Las
acciones de la ley es el adecuado procedimiento para que el civis pueda hacer
valer sus derechos cuando resultan desconocidos por alguien y en el que el
mínimo error formal comporta la pérdida del litigio.
LAS FUENTES DEL DERECHO ARCAICO
Son los
usos o costumbres tenidos como reglas de conducta por los antepasados y que
vienen a constituir, en el tiempo, la primera fuente no escrita del ius civile,
o al menos, su primer medio de expresión.
La Ley de las XII Tablas
Se
trata de una Ley de mediados del s.V AC, redactada por diez magistrados
extraordinarios, nombrados para escribir las leyes. Responde a la
reivindicación de la plebe que quería obtener una seguridad ante el derecho,
mediante su redacción por escrito. Fue destruida en el incendio de Roma por los
Galos.
Por
primera vez surge la manifestación de la norma jurídica, con carácter general y
abstracto; por ella se obtiene la certeza del derecho; se otorga seguridad
jurídica al ciudadano y se logra la isonomía, es decir, la igualdad de todos
los ciudadanos ante la ley.
las XII
Tablas no nos han llegado, y para su reconstrucción debemos acudir a las citas
y referencias que a ella hacen los escritores latinos. Sabemos que trataron:
del proceso, de la familia y herencia, de las obligaciones, de la propiedad y
sus límites, de los delitos y del derecho funerario.
La
interpretatio pontificium
Dada la
conexión existente entre Religión y Derecho, es lógico entender que los
primeros juristas fueron los miembros de un colegio sacerdotal. Eran los que
fijaban y únicos conocedores del calendario judicial; eran depositarios de los
formularios procesales; tenían memoria de las sentencias y asumían la función
de hacer vivir el derecho.
La
triple actividad de estos conocedores se resume en los verbos agere, cavere y
respondere. Agere consiste en indicar la acción oportuna. Cavere comporta la
redacción de formularios y esquemas para negocios concretos, evitando su
nulidad entre el rígido formalismo que ha de observarse. Responderé es
contestar y opinar ante las preguntas que se les formulan.
Tras
las XII Tablas, la interpretativo del ius civile fue muy destacada. Se ceñían a
una interpretación “literal”, nada les impide el usar hábilmente “las palabras
de la Ley” y crear instituciones que sus redactores jamás pudieron imaginar y
que hoy, difícilmente encajarían en nuestro término “interpretación”. Caso
típico es el de la emancipatio, emancipación, en base a un precepto que
limitaba el derecho del padre de vender a su hijo a tres veces.
EL DERECHO PRECLÁSICO: IUS GENTIUM Y IUS
HONORARIUM
La
notable expansión y creciente desarrollo operado en el tráfico comercial; el
tener que dirimir múltiples controversias entre personas de diferente
ciudadanía y la aparición de nuevas relaciones impuestas por la práctica no
recogidas en el ius civile, ponen de relieve la necesidad de un derecho, acorde
con los nuevos tiempos, aplicable a todas las gentes.
Su
desarrollo se produce a través de un nuevo procedimiento (procedimiento
formulario), en el que las partes manifiestan, libremente, sus pretensiones. El
pretor, en base a ellas, redacta un pequeño escrito en que nombra a un
particular como juez y le manda dictar sentencia, tras examinar los hechos
alegados.
En
general, ius civile y ius gentium, por razón del sujeto, se distinguen por su
ámbito de aplicación y por razón del objeto, porque el ius gentium se
circunscribe a la esfera de los derechos patrimoniales y, sobre todo, a los
contratos.
Entre
ambos existe una recíproca intercomunicación. Así, los propios ciudadanos
empiezan a utilizar las nuevas formas contractuales que, por su flexibilidad y
sencillez, se adaptan mejor a las nuevas exigencias de la vida cotidiana,
produciéndose una ampliación del contenido de aquél. Al final, el propio
procedimiento utilizado ante el pretor peregrino acabará sustituyendo al de las
acciones de la ley.
Los
caracteres del ius gentium son los opuestos al ius civile:
Frente
al formalismo, rigidez e inflexibilidad, presenta las notas de ágil y flexible
y un carácter más humano y libre de formas
Frente
a la patriarcalidad, opone la particular consideración del individuo
Frente
al exclusivismo ciudadano, aparece como abierto, universal, cosmopolita,
aplicable a todas las gentes.
Lo
mismo que al proliferar las relaciones comerciales entre Roma y los demás
pueblos del Mediterráneo, se siente la necesidad de un nuevo derecho apto para
regularlas, de un magistrado encargado para conocerlas y de un principio que
sirva de base a uno y otro, también al cambiar las concepciones sociales,
culturales y espirituales de Roma y resultar el ius civile alejado de la
realidad, se sentirá la necesidad de su reforma, o al menos de su adaptación, y
serán los propios magistrados jurisdiccionales quien sin derogarlo, resolverá
las controversias con arreglo a un fundamental principio, la aequitas, logrando
así la adaptación del viejo derecho al nuevo sentir de la sociedad y dando
lugar a un nuevo orden jurídico: el Ius Honorarium.
El ius
civile se contrapone al honorarium por su fuente de producción, que se
circunscribe a los edictos de los magistrados, siendo todas las demás propias
del Ius Civile.
El Ius
honorarium es el derecho de los magistrados, pues las magistraturas, al ser
gratuitas, son honores y de ahí viene su nombre. Nace de la iurisdictio de los
magistrados, y al ser el Pretor su más caracterizado titular, también se llama
Ius Praetorium. Su función fue la de ayudar, suplir y corregir el Ius Civile,
por causa de utilidad pública.
El
pretor asume el papel de mero intérprete del ius civile, pero podrá aplicar o
no, el derecho vigente, suplir su inadecuación mediante algunos recursos
extraprocesales y otorgar protección a meras situaciones de hecho que lo
merezcan.
LAS FUENTES DEL DERECHO PRECLÁSICO
Gayo
las define como: lo que el pueblo manda y establece.
El
proceso interno de formación de la ley comporta los pasos de:
Promulgatio: es la exposición pública del
proyecto de ley, al menos por tres semanas.
Sesiones
informales a favor y en contra del mismo.
Reunión
del pueblo, convocado al efecto por un magistrado con este derecho.
Presentación,
por él, de la propuesta de ley.
Votación.
Publicación.
La ley
presenta:
Una
parte inicial o introductoria.
El
texto de la ley, que coincide con la propia propuesta del magistrado.
Una
parte final de contenido vario, aunque lo frecuente fue constituir una garantía
de impunidad por la posible violación de la antigua ley, al seguir la nueva.
Las
leyes comiciales se diferencian de la Ley de las XII Tablas:
Por su
origen, al ser rogadas éstas e impuesta.
Por su
carácter, coyuntural, reiterativo e ineficaz las primeras y estructural la
segunda.
Por su
estilo, farragoso y pedante el de aquellas y conciso, elegante y breve el de
ésta.
Los
pleiscita
Gayo
los define como: lo que la plebe manda y establece.
Los
edictos de los magistrados
El
edictum es un programa de actuación al que promete someterse el magistrado en
el ejercicio de su función jurisdiccional.
Se basa
en el ius edicendi: derecho que tienen ciertos magistrados de dirigirse al
pueblo, de palabra o por escrito, y reviste particular interés el Edicto del
Pretor, ya que es fuente del Derecho Honorario.
Este
programa de actuación, en principio no vinculaba al magistrado, haciéndolo sólo
a partir de una Lex Cornelio.
Clases:
·
Edictum
perpetuum: su plazo de vigencia coincide con el año de mandato del magistrado
que lo publica.
·
Edictum
repentinum: motivado por circunstancias de excepción e imprevistas.
Partes:
·
Disposiciones
recogidas en otros edictos anteriores, que el nuevo pretor consideraba
utilizables.
·
Disposiciones
nuevas que el mismo pretor introducía.
·
La
jurisprudencia republicana
EL DERECHO CLÁSICO: EL IUS NOVUM
El
derecho clásico está conformado por la pluralidad de estratos jurídicos
anteriores, Ius Civile, Ius Honorarium y Ius Gentium, al que se unirá otro
“nuevo”, llamado, por ello, Ius Novum.
Ius
Civile-Ius Gentium
Tras la
concesión de la ciudadanía romana a todo habitante del Imperio, el Derecho
Romano hubiera debido imponerse. Sin embargo, lo que se produce es una
romanización de éstos y una provincialización de aquél.
Ius
Civile-Ius Honorarium
Ius
Novum
Un
nuevo derecho que descansa en la voluntad del Príncipe cobra forma a través de
sus constituciones y se basa, también, en un nuevo procedimiento que pasará a
dominar toda la evolución jurídica.
FUENTES DEL DERECHO CLÁSICO
Leges
comitiales
La
legislación de Augusto pretende planificar algunos aspectos de la vida jurídica
de Roma (restricciones a la libertad de manumitir, régimen familiar, penal,
demográfico y reformas procesales) y en contra a lo dicho respecto a las leyes
republicanas denota una gran coherencia estructural.
Edicta
El Ius
Honorarium ha agotado su potencia creadora; el Edicto se ha estabilizado en el
año 130, por mandato de Adriano y Salvio Juliano ha redactado el Edictum
Perpetuum.
Senatusconsulta
Gayo
dice que senadoconsulto es lo que el Senado manda y establece y que alcanza
fuerza de ley, aunque sobre esto hubo discusiones.
Su
procedimiento es ligeramente distinto al comicial, ya que no necesita período
previo de publicación del proyecto y éste puede ser modificado en base a la
discusión. Su estructura formal es también similar a la de la Ley y se designan
con la forma adjetivada del nombre del proponente.
Los
senadoconsultos son muy numerosos en el Principado y ejercen una notable
influencia en el desarrollo del derecho privado y en el campo del derecho
sucesorio.
Constitutiones
Imperiales
Gayo
nos dice que la constitución del príncipe es lo que el emperador por decreto,
edicto o epístola establece.
El
fundamento de que las constitutiones sean fuente del derecho es que jamás se ha
dudado de que tenga fuerza de ley, ya que el propio emperador recibe el poder a
través de una ley (del pueblo).
Las
modalidades de las Constitutiones Imperiales son:
Edictos
= Edicta: es la forma más usual y ordinaria en que suele manifestar su actividad
normativa el Príncipe, por lo que su contenido es muy variado. Se basa en su
Ius edicendi y se diferencian de los Edictos del Pretor:
Por su
carácter vitalicio
Por no
estar coartados por la colegialidad
Por ser
su contenido mandatos o prohibiciones
Por no
ser de objeto, necesariamente, jurisdiccional.
Decretos
= Decreta: son auténticas sentencias o resoluciones judiciales, en única
estancia o apelación, emitidas por el Princeps, en base a sus atribuciones
jurisdiccionales y de su preeminente posición. Por lo general, aplica el
derecho vigente, pero ante su ausencia o ambigüedad, a través de ellos, creará
derecho.
Rescriptos
= Rescripta: son respuestas por escrito, dadas por el Princeps a instancia de
particulares o de los jueces en procesos controvertidos.
Mandatos
= Mandata: son órdenes o instrucciones del Princeps a sus funcionarios.
Formalmente, tienen carácter interno, pero su contenido se termina por
considerar derecho vigente para los ciudadanos por lo que pueden remitirse a
ellos.
La Jurisprudencia Clásica
Es una
época de máximo esplendor y en ella los juristas cultivan todos los géneros
literarios. En la jurisprudencia clásica se suelen distinguir dos fases:
Jurisprudencia clásica alta (30 AC - 130 DC)
Sus dos
principales características son:
La
tendencia a la oficialidad, por la vinculación del jurista al Príncipe.
La
formación de escuelas: la de los Sabinianos y la de los Proculeyanos
Jurisprudencia
clásica tardía (130 - 235)
Una
mayor vinculación del jurista al Príncipe
El
agotamiento de la capacidad creadora
La
tendencia a la recopilación
El
carácter provincial del jurista
PERSONA
La
palabra persona y sus acepciones
La
palabra persona presenta dos principales acepciones. Una vulgar “hombre”, y
otra jurídica “sujeto de derecho”. Estas no siempre coinciden ya que:
En
Roma, no todo hombre es sujeto de derecho (el esclavo es lo primero y no lo
segundo)
Hoy, no
todo sujeto de derecho es hombre ya que pueden tener tal carácter ciertas
organizaciones, agrupaciones de hombres y ciertas ordenaciones de bienes. A
estos sujetos, por contraposición al hombre se les suele llamar personas
jurídicas.
En
resumen, ser hombre en Roma es condición necesaria, pero no suficiente para ser
sujeto de derecho, y hoy, al revés, es condición suficiente pero no necesaria.
Persona
y sujeto de derecho en Roma
El
término persona coincide con nuestra acepción vulgar de hombre y sólo a él se
aplica sin referencia jurídica alguna. Son personas por tanto: los libres y los
esclavos; los ciudadanos romanos, los latinos y los extranjeros y los que, en
la familia, son independientes o dependen de una potestad familiar. Sin
embargo, no son sujetos de derecho los esclavos y extranjeros y sólo lo son los
latinos y los sujetos a potestad.
Falta
un nombre técnico para designar al sujeto de derecho, aunque existe un titular
de relaciones jurídicas, cuyo exponente es el jefe de familia.
CAPACIDAD
Capacidad
jurídica
Hoy,
capacidad jurídica es la aptitud que tiene una persona para ser sujeto de
derechos y obligaciones. Supone solo una posición estática y presenta como
caracteres:
Respecto
a los derechos, ser general y abstracta: pues contiene todos aquellos de los
que el hombre puede ser titular
Respecto
a los sujetos, ser única e indivisible: pues es común a todos los hombres por el
hecho de nacer
Respecto
al tiempo de duración, ser permanente: pues cesa solo con la muerte.
La
doctrina del Derecho Romano sobre la capacidad jurídica cabe resumirla así:
Falta
un nombre técnico para designarla
Existen
ciertos términos con el valor de una capacidad jurídica específica y que
designan la aptitud de alguien para poder ser titular de una determinada
relación
Consecuencia
de una triple situación, que puede alterarse. Para tener plena capacidad
jurídica, además de una serie de requisitos naturales relativos al nacimiento
se exigen otros requisitos civiles. Ser libre (status libertatis), ciudadano
romano (status civitatis) y una determinada situación familiar, ser sui iuris
(status familiae). La posible alteración de estos tres status es lo que
llamamos “capitis deminutio”.
Capacidad de obrar
Hoy,
capacidad de obrar es la aptitud que tiene una persona para realizar por sí
actos que produzcan efectos jurídicos. Requiere una conciencia actual. Supone
una posición dinámica y presenta como características:
Ser
contingente y variable: al no existir en todos los hombres, ni darse en ellos
en igual medida. El Derecho a veces la niega y otras la restringe o condiciona.
En
Derecho Romano, aunque falta un nombre técnico para designar la capacidad de obrar
su concepto no le es ajeno y sin usarlo lo tiene presente y en cada acto
jurídico precisa por un lado si un hombre tiene aptitud, o no, para intervenir
en él, y por otro, si se le pueden, o no, imputar las consecuencias del acto
ilícito que realiza.
Capacidad
jurídica y capacidad de obrar
Tanto
en Derecho Moderno como en Derecho Romano, capacidad jurídica y capacidad de
obrar pueden coincidir en una misma persona.
Son
incapaces en Derecho Romano:
Por
razón de edad: los impúberes
De
sexo: las mujeres
De
discernimiento: los enfermos mentales
De su
ánimo de dilapidar: los pródigos
De su
inexperiencia en los negocios: los menores de 25 años.
¿Cabe
el supuesto de que se tenga capacidad de obrar pero no capacidad jurídica?
Hoy no
es posible, porque:
Por el
simple hecho de nacer se es persona y se tiene capacidad jurídica
Porque
los efectos del acto jurídico recaen en la misma persona que lo hace,
engarzándose su capacidad de obrar con su capacidad jurídica.
En Roma es factible, porque:
Porque
el nacer no otorga el carácter de sujeto de derecho
Porque
la capacidad de obrar se entiende en sentido más amplio y los efectos del acto
realizado, no han de recaer, forzosamente, en quien los ejecuta. Así, quienes
dependen de la autoridad de alguien, como los hijos de familia y los esclavos,
pueden celebrar actos que produzcan efectos jurídicos, pero éstos no recaen en
su persona, sino en las de su paterfamilias o dueño.
PRINCIPIO Y FIN DE LA PERSONA FÍSICA
El
nacimiento
El
nacimiento señala el comienzo de la persona física.
Los
requisitos del nacimiento son:
Nacimiento
efectivo: el nacimiento es efectivo si se produce un total desprendimiento del
claustro materno.
Nacimiento
con vida: debe acreditarse la vida. Esta prueba resultó objeto de controversia.
Para los proculeyanos era imprescindible el emitir algún grito; para los
sabinianos bastaba cualquier manifestación de vida (respiraciónm movimiento del
cuerpo...) aún sin emitir gritos. Justiniano acoge este último criterio.
Aquí se
da el problema de la viabilidad, que es la aptitud para seguir viviendo fuera
del claustro materno.
Para
los romanos, viable es el “parto maduro” (a partir del 7º mes de embarazo),
aunque un defecto orgánico impida al recién nacido seguir viviendo. No viable
es el parto prematuro (antes del 7º mes de embarazo), y aunque el feto nazca
vivo, tendrá el carácter de aborto.
Forma
humana del nacido: no son hijos quienes son procreados son forma contraria a la
del género humano, como si una mujer pariese algo monstruoso o prodigioso.
La
prueba del nacimiento: en Roma, se crea un Registro de nacimientos. El plazo de
inscripción se fija en 30 días a partir de la fecha de nacimiento y pueden
obtenerse copias en las que se acredita: los nombres del hijo y de sus padres,
la fecha de nacimiento y la ciudadanía de aquél.
La muerte
La
persona física se extingue con la muerte.
El
problema radica cuando varias personas, llamadas a sucederse (padre e hijo, por
ejemplo) fallecen en un mismo accidente y es necesario precisar el momento en
que cada uno falleció, pues el orden de los fallecimientos puede modificar los
derechos sucesorios de los vivos.
Existen
dos posibles soluciones a este problema:
Presunción de conmoriencia: muerte
simultánea.
Premoriencia:
uno de los dos muere primero. Si padre e hijo mueren en un mismo accidente, se
presume que si el hijo es impúber premuere al padre, y si es púber le
sobrevive.
CAPACIDAD JURÍDICA DE LA PERSONA FÍSICA
El
triple status
El
Derecho Romano, aún en su fase más evolucionada, no proclama la igualdad
jurídica de todos los hombres. Tres razones se oponen a ello:
Que
Roma admite la esclavitud y los esclavos, aún hombres, no tienen tal capacidad;
Que
concibe su derecho como algo propio, peculiar y exclusivo de sus ciudadanos por
lo que no contempla a quienes no lo son;
Que su
sociedad primitiva se asienta sobre el carácter patriarcal de la familia, por
lo que sólo su jefe tendrá plena aptitud (capacidad) ante el Derecho.
En
Derecho Romano, para tener plena capacidad jurídica, además de nacer se exige
ostentar una triple situación de privilegios respecto a la libertad, la
ciudadanía y la familia, situación que puede cambiar (capitis deminutio).
La
capitis deminutio
Es el
cambio de una situación anterior y puede ocurrir de tres modos:
Capitis
deminutio maxima: alguien pierde a la vez la libertad y la ciudadanía.
Capitis
deminutio media: cuando se pierde la ciudadanía pero se conserva la libertad.
Capitis
deminutio minima: cuando se conserva la libertad y la ciudadanía pero se cambia
la situación del hombre, es decir, se cambia la situación familiar anterior, lo
que ocurre cuando los que fueron sui iuris empiezan a estar sujetos a la
potestad de otro o viceversa.
LA PERSONA JURÍDICA EN DERECHO ROMANO
Ideas
generales
En
Derecho Moderno decimos que persona equivale a sujeto de derecho y que sujeto
de derecho no es sólo el hombre, sino también otros entes distintos del hombre
a los que el ordenamiento jurídico otorga este carácter.
A estos
entes se les llama personas jurídicas o personas abstractas, incorporales,
colectivas, ficticias o sociales.
Dos son
los caracteres de las personas jurídicas:
Constituir
una unidad orgánica: se trata de un ente distinto de los seres físicos que la
componen;
Ser
sujeto de derecho: tiene capacidad jurídica propia, independiente de éstos.
Dentro
de estas personas jurídicas se distingue entre:
Las que
su elemento fundamental es la colectividad de individuos (asociaciones y
corporaciones);
Las que
su elemento fundamental es un conjunto de bienes (fundaciones).
Asociaciones
Hoy se
entiende por asociaciones el conjunto de personas, unidas orgánicamente, para
la consecución de un fin y a las que el ordenamiento jurídico reconoce como
sujeto de derecho, o lo que es igual: otorga capacidad jurídica.
Fundaciones
Hoy se
llama fundación al patrimonio adscrito a un fin de utilidad pública con
carácter perpetuo o larga duración y al que el ordenamiento jurídico reconoce
como sujeto de derecho.
LA ESCLAVITUD EN GENERAL
La
esclavitud es una institución de derecho de gentes por la que alguien queda
sujeto, contra la naturaleza, al dominio ajeno.
Causas
Nacimiento:
Es
esclavo el hijo nacido de esclava, con independencia de quien pueda ser el
padre, y se le considera propiedad del dueño de la madre.
Cautividad de guerra:
Es la
causa más relevante de la esclavitud. La situación jurídica de éstos es:
Si
retorna, recupera todos sus antiguos derechos, por derecho de regreso,
considerándose que habían quedado en estado de dependencia.
Si
muere en poder de los enemigos, la suspensión temporal pasa a definitiva, con
efectos retroactivos y graves consecuencias en el orden sucesorio, pues al
perderse la libertad también se perdía la aptitud para hacer testamento,
resultando nulo el realizado en Roma o el que pudiera haber hecho en merced a
una ficción.
Disposición legal:
Son
múltiples las causas por las que puede perderse la libertad. Entre otras
podemos decir:
En
derecho arcaico, el ciudadano puede ser vendido fuera de Roma perdiendo su
libertad por: impago de impuestos; deudas a particulares; eludir el servicio de
las armas o el censo; desertar; violar el derecho de gentes y ser culpable de
hurto manifiesto.
En
derecho clásico comporta pérdida de la libertad, por un lado: la condena a pena
capital, a trabajos en las minas o a la lucha de gladiadores; y por otro, la
disposición especial de la ley.
En
derecho postclásico surge como nueva causa de esclavitud, la revocación de la
manumisión por integridad del liberto y con Justiniano se suprimen la mayoría
de ellas.
SITUACIÓN JURÍDICA DEL ESCLAVO
En la
esfera pública, la incapacidad del esclavo es absoluta y razón de ello es: que
el ius publicum se reserva a los cives y que la originaria condición del
esclavo sea la de extranjero.
En la
esfera procesal, por ser objeto de derechos, el esclavo no puede intervenir ni
como actor ni como demandado, pero por su humana condición, podrá acudir al
magistrado en ciertos casos, para exigir: el cumplimiento de las disposiciones
dadas para su protección; el de aquellas que llevan aparejado la concesión de
su libertad y cuando el dueño la impida u obstaculice.
En la
esfera personal, por ser objeto de derecho, su dueño puede disponer libremente
de él y transmitir su propiedad o algún derecho sobre el mismo, y por su humana
condición, manumitirlo por actos de una y otra naturaleza.
En la
esfera familiar, por ser objeto de derecho, el esclavo no puede contraer
matrimonio, crear una familia, ejercer la patria potestad y generar parentesco
civil, pero por su humana condición, se terminará prohibiendo el separar las
familias de esclavos, se tendrá por impío hacerlo entre padres e hijos y se
admitirá por la procreación, un parentesco de sangre.
En la
esfera religiosa se respeta la personalidad del esclavo.
En la
esfera sucesoria, por ser objeto de derechos, el esclavo es parte del patrimonio
hereditario de su dueño difunto, y como nada tiene, no puede otorgar
testamento; pero por su humana condición, puede ser manumitido e instituido
heredero por su dueño o por un tercero siempre que su dueño le autorice, éste
tenga capacidad para suceder al testador y actúe personalmente el esclavo. En
todo caso, será el dueño del esclavo quien adquiera la herencia o, en su caso,
el legado.
En la
esfera penal prevalece la condición humana del esclavo, y como ente consciente,
es responsable.
En la
esfera patrimonial, por un lado tiene capacidad de obrar, pero por otro no
puede tener nada suyo. Es decir, actúa como instrumento del dueño. Por ello, el
dueño, a través del esclavo, adquiere la propiedad y posesión sobre las cosas y
se beneficia y es acreedor de todo crédito que aquél obtenga.
EXTINCIÓN DE LA ESCLAVITUD: LA MANUMISIÓN
Ideas
generales
Manumisión
es el dar la libertad, es decir, la concesión de libertad al esclavo por su
dueño.
Manumisiones
formales o solemnes
La
manumisión solemne es aquella en la que se le conceden al esclavo la libertad y
la ciudadanía.
Manumissio
vindicta: proceso fingido de reclamación de libertad en que intervienen tres
personas: el defensor de libertad, el dueño del esclavo y el magistrado. El
adsertor es un tercero, que de acuerdo con el dueño del esclavo y acompañado de
éste, comparece ante el magistrado y afirma que aquél hombre es libre, y el
magistrado tras la afirmación del adsertor y el silencio del dueño, reconoce y
proclama la libertad del esclavo.
Manumissio
censu: consiste en inscribir al esclavo en el censo de ciudadanos, con
autorización del dueño.
Manumissio
testamento: puede ser:
Directa: declaración de libertad hecha por el
dueño, en su testamento, de forma imperativa. Se exige que el esclavo sea del
testador al otorgar el testamento y a su muerte.
Indirecta: comporta el ruego del testador a
cualquier beneficiario del testamento de que conceda la libertad a un esclavo
determinado. El esclavo podrá ser propio o ajeno.
Manumissio
in Ecclesia: consiste en la declaración solemne de concesión de libertad, hecha
por el dueño del esclavo, en la Iglesia, ante las autoridades eclesiásticas y
el pueblo.
LOS LIBERTOS Y EL PATRONATO
Liberto
es el esclavo manumitido.
Patrono
es el antiguo dueño respecto a él.
Derecho
de patronato es la relación que media entre el liberto y el patrono, tras la
manumisión.
CIUDADANOS, LATINOS Y PEREGRINOS
El
status civitatis es aquella situación de que goza el que es libre y ciudadano y
en base a ella, los hombres pueden ser: ciudadanos, latinos o peregrinos.
Cives
Como
consecuencia del principio de la personalidad de las leyes, son ciudadanos
romanos los que pueden participar en toda suerte de derechos y la manifestación
externa de ciudadanía, se produce a través de los tres nombres por los que el
civis da a conocer su condición.
Derechos:
En la
esfera del derecho público:
el ius
suffragii (sufragio): derecho de emitir sufragio o voto en las asambleas
populares;
el ius
honorum (magistratura): derecho de acceder a magistraturas y desempeñar cargos
públicos;
el ius
legionis (legión): derecho a servir en las legiones, cuerpo de milicia de los
ciudadanos romanos.
En la
esfera del derecho privado:
el ius
actionis (acción): derecho de acudir a los tribunales;
el ius
conubii (matrimonio): derecho a contraer justas nupcias, con las facultades
inherentes a la esfera familiar, a saber: patria potestad, manus y tutela;
el ius
commercii (mercancía): poder adquirir y transmitir la propiedad civil y ser
sujeto activo o pasivo en relaciones contractuales;
la
testamentifactio (testamento): capacidad jurídica sucesoria, como disponente,
beneficiario o testigo.
Latini:
Latinos
son los habitantes del Lacio. Se llaman así a los hombres libres de condición
jurídica intermedia entre los cives y peregrini.
Peregrini:
Peregrino
es extranjero. Son hombres libres, habitantes del Imperio, que no siendo cives
ni latini usan en sus relaciones las normas del Ius Gentium. Al no formar
categoría homogénea, cabe distinguir tres tipos.
LA SITUACIÓN FAMILIAR
Son los
que siendo libres y cives, no están sujetos a la autoridad de un jefe
doméstico.
El
varón sui iuris se identifica con el paterfamilias.
La
mujer puede ser sui iuris, si no está sujeta a autoridad alguna, pero no puede
ejercer la jefatura familiar.
Cabe
decir que si bien todo paterfamilias es sui iuris, no todo sui iuris es
paterfamilias (caso de las mujeres).
La
plena capacidad jurídica coincide con la condición de paterfamilias.
Son las
personas (libres y ciudadanas) con independencia de su edad y sexo, que están
sujetas a la autoridad de un jefe doméstico.
Tal
poder doméstico corresponde al paterfamilias. Si es sobre la mujer, se denomina
manus; si es sobre los hijos, se denomina patria potestas; si es sobre otras
personas que, en virtud de ciertas causas se incorporan a la familia por
mancipatio, mancipium y si sobre la casa, dominium.
AGNACIÓN, COGNACIÓN Y AFINIDAD
El
parentesco puede ser de agnación, cognación y afinidad.
Agnación:La agnación es el vínculo jurídico que
deriva de la autoridad del paterfamilias y une a los miembros de una familia
civil. Su fundamento es la sujeción a una misma potestad familiar y al sólo
poder ejercerla el hombre, sólo por él puede transmitirse.
Son
agnados los parientes por vía masculina como si dijéramos parientes por parte
de padre.
El
parentesco agnaticio presenta las siguientes características:
Es el
parentesco propio del Ius Civile y único que reconoce efectos sucesorios y de
tutela;
Tiene
carácter artificial;
Puede
coincidir, o no, con el parentesco de sangre;
Es
combatido por el Ius Honorarium;
Suumbe,
en el Ius Novum, en pro del parentesco de sangre tenido en cuenta, en
principio, sólo en materia de impedimentos matrimoniales.
Cognación:
La
cognación es el vínculo de sangre que existe entre personas que proceden unas
de otras o tienen un tronco común.
La
familia cognaticia la integran: ascendientes (padres-abuelos), descendientes
(hijos) y colaterales (hermanos).
Afinidad:La afinidad es el parentesco que une a
un cónyuge con los consanguíneos del otro, esto es, los cognados del marido y
de la mujer.
LOS PODERES DEL PATERFAMILIAS
Ius
vitae necisque (derecho de vida y muerte): termina por convertirse en un mero
poder de corrección
Ius
vendendi: el paterfamilias puede vender al hijo. Si lo hace fuera de Roma
resultará esclavo. Si dentro de ella, en situación de semi esclavitud, quedando
el poder del paterfamilias latente a la espera de que el comprador lo libere.
Ius
Exponendi: la posibilidad de exponer o abandonar a los hijos recién nacidos se
combate por los autores cristianos, se condena por los emperadores y termina
siendo, con Justiniano, causa de pérdida de la patria potestad sobre el
expositus.
Ius
noxae dandi: es el derecho de dar el cuerpo del filius al perjudicado, en
reparación de un delito por aquél cometido y por el que puede optar el
paterfamilias, si no prefiere asumir las consecuencias que de él se derivan.
EFECTOS PATRIMONIALES DE LA PATRIA POTESTAD
Ideas
Generales
Los
filii familias carecen de capacidad jurídica, por lo que no pueden tener nada
suyo. Al tener capacidad de obrar pueden realizar negocios jurídicos
patrimoniales. Los hijos y esclavos son meros instrumentos de adquisición
patrimonial del pater.
El
pater no responde de las deudas contraídas por el hijo y aunque éste puede ser
demandado y condenado en potestad, la ejecución de la sentencia no se producirá
hasta salir de la patria potestas.
Los Peculios
La
palabra peculium hace referencia a una pequeña suma de dinero o de bienes que
se confiere al filius familias, con facultades variables.
Peculium
profecticium: consiste en una pequeña masa de bienes o dinero, concedida por el
pater al filius en goce de administración y cuya propiedad se reserva. Es
revocable en todo momento y retorna, automáticamente, al pater a la muerte del
hijo.
Peculium
castrense: esto es, lo que adquiere el hijo por su condición de soldado. Tal
contenido se fue ampliando a todo lo relacionado con la milicia. El filius,
tiene la libre disposición sobre él y muriendo, antes que el pater y sin
testar, pasará a éste, pero no por derecho de herencia, sino por iure peculio,
esto es como si ya le hubiese pertenecido.
Peculium
quasi castrense: recae por asimilación al castrense, sobre los bienes que el
filius adquiere como funcionario de la corte imperial. Con el tiempo, se amplía
su contenido a los bienes adquiridos en ejercicio de cualquier cargo público y
de ciertas profesiones o carreras civiles o religiosas y su régimen se equipara
al peculium castrense.
Peculium
adventicium: alude a los bienes que adquiere el filius, primero de la madre por
herencia testamentaria o legítima y, más tarde, de cualquier ascendiente
materno. Corresponde al filius la nuda propiedad y al pater el usufructo.
Las
acciones añadidas, Acciones adiecticiae qualitatis
Se
denominación (añadidas) se refiere a las acciones civiles que el acreedor
pudiera tener contra el filius familias. Su origen, es pretorio; su naturaleza,
el de acciones con transposición de personas y su fundamento, el evitar el
perjuicio de los acreedores derivado del principio de que la actuación del
filius no puede perjudicar la situación patrimonial del pater.
LA PROTECCIÓN DE LOS INCAPACES
Son
incapaces:
Por
razón de edad: los impúberes;
De
sexo: las mujeres;
De
discernimiento: los enfermos mentales;
De su
ánimo de dilapidar: los pródigos
De su
inexperiencia en los negocios: los menores de 25 años.
Dos
instituciones terminarán cumpliendo sobre ellos una función protectora:
LA
TUTELA: ejercida a lo largo
de todo el Derecho Romano sobre los sui iuris que no habían alcanzado la pubertad
y sobre las mujeres sin límite de edad;
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LA
CURATELA:
que se aplicó a las otras situaciones.
Tutela
y curatela van a experimentar una evolución. Pasan de ser un derecho ejercido
en interés de tutor y curador, a ser un deber ejercido en interés del incapaz.
TUTELA IMPUBERUM
La
tutela es el poder y potestad sobre una persona libre para proteger al que, por
su edad espontáneamente, no puede defenderse por sí mismo, (poder) dado y
permitido por el Derecho Civil.
Constitución
La
tutela se constituye por testamento (tutela testamentaria), por ley (tutela
legítima) o por el magistrado (tutela dativa).
Tutela testamentaria: es la que se
defiere por testamento. Se habrá de hacer en testamento, en el que el impúber
deberá ser instituido heredero, o al menos dejarle algún legado, ya que aún no
se puede dar tutor por separado sin los bienes.
Tutela legítima: es la deferida por
ley. Son tutores legítimos quienes, a falta de testamento, son llamados a
heredar por dicha ley.
Tutela dativa: es la deferida por
el magistrado a falta de tutela testamentaria o legítima. Puede pedir su
constitución cualquier persona y están obligados: la madre del impúber, sus
herederos presuntos y los libertos de su padre. Al tutor se le exigen
particulares requisitos que garanticen una buena gestión tutelar.
Funciones
del tutor
Negotiorum
gestio: se produce cuando el impúber es menor de 7 años. A través del ejercicio
de la negotiorum gestio, el tutor sustituye al menor dada su absoluta incapacidad
de obrar. Actúa en nombre propio aunque por cuenta ajena. Es él mismo quien
adquiere derechos y asume obligaciones, excluyéndose aquellos actos que deben
ser ejecutados, necesariamente, en nombre propio.
Auctoritas
interpositio: se produce cuando es mayor de 7 años y no ha alcanzado la
pubertad (menor de 12 si es mujer, o de 14 si es varón). A través de ella, el
tutor no suple al menor, sino que complementa su capacidad.
La
auctoritas interpositio resulta:
Necesaria:
en todo negocio que realice el menor y pueda acarrearle cargas patrimoniales,
disminución de su patrimonio o asunción de obligaciones.
Innecesaria:
en las que sólo le reporten beneficio patrimonial son ningún tipo de obligación
por su parte.
Inadecuada:
en los actos personalísimos, como el testamento y el matrimonio que le están
vedados al impúber.
Obligaciones
Obligaciones
anteriores al desempeño de la tutela:
Prestar
garantía para asegurar el buen resultado de su gestión;
Hacer
inventario de los bienes a que se extiende la tutela y del valor de los mismos;
Prestar
juramento de ejercer, fielmente, la tutela.
Obligaciones
simultáneas al desempeño de la tutela:
No
poder hacer donaciones de importancia;
Necesita
autorización del magistrado para la enajenación de fincas rústicas o
suburbanas.
Acabado
el ejercicio de la tutela:
Debe
rendir cuentas de su administración;
Debe
entregar al pupilo sus bienes;
Debe
indemnizarle por los daños y perjuicios sufridos.
Responsabilidades
La
actio rationibus distrahendis: reprime la sustracción por parte del tutor
legítimo de alguna cosa del patrimonio pupilar. Tiene carácter penal y se
sanciona al tutor con el doble del valor del objeto sustraído.
Ha
perdido su exclusivo carácter penal;
Se
ejerce tras el cese de la tutela contra cualquier tutor;
Lleva
anexa la nota de infamia.
La
actio suspecti tutoris: tiende a sustituir al tutor testamentario doloso.
Se
funde con la postulatio suspecti tutoris;
Puede
dirigirse contra cualquier tipo de tutor antes de acabar el ejercicio de la
tutela;
Es
infamante sólo en caso de dolo.
La
actio tutelae: pretende la efectividad de las obligaciones del tutor.
La
devolución de los bienes administrados con sus aumentos y los adquiridos por
cuenta del pupilo;
Las
indemnizaciones por daños y perjuicios sufridos en el patrimonio de éste por su
mala gestión. Tiene carácter general, es de buena fe, infamante y privilegiada,
se ejerce por el pupilo, al fin de la tutela, contra el tutor y sus herederos y
resulta adecuada a la nueva concepción de la tutela como deber y no derecho.
Para
resarcirse el tutor de los gastos anticipados en la gestión de la tutela,
tendrá el correspondiente iudicium contrarium.
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CONCEPTO Y ELEMENTOS DEL MATRIMONIO
El
matrimonio es la unión entre un hombre y una mujer como consorcio de toda la
vida y la comunicación de derecho divino y humano.
El
matrimonio es unión porque comporta una idea de vínculo, por ello están unidos
quienes lo contraen y se les llama cónyuges.
Se da
entre hombre y mujer, porque ello constituye la base natural o real del
matrimonio, dos personas de diferente sexo, aplicable a otras uniones,
estables, como el concubinato y las de los esclavos.
Es
consorcio por reflejar la idea de convivencia, porque van a compartir todas las
cosas de la vida, tanto prósperas como adversas.
El
matrimonio no produce una comunicación de cultos entre los cónyuges ni una
comunidad de bienes entre los mismos.
Nupcias
o matrimonio es la unión de hombre y mujer con el propósito de vivir en
comunidad.
Elementos:
Elemento
subjetivo: el consensus, que es la intención recíproca de los contrayentes de
tenerse por marido y mujer y que no bastará con ser inicial, sino que deberá
renovarse día a día.
Elemento
objetivo: la coniunctio, que es el honor matrimonii, la convivencia conyugal,
entendida no en sentido material, sino ético. No es necesario que sea efectiva
y el matrimonio podrá iniciarse en ausencia del marido y subsistir si los
cónyuges habitaran largo tiempo por separado, siempre que se guardaran el
debido respeto y consideración.
RÉGIMEN DEL MATRIMONIO
Requisitos
Hay
matrimonio legítimo si entre los que contraen las nupcias hay conubium; tanto
el varón es púber como la mujer núbil, y ambos consienten si son sui iuris o
también sus padres si están en potestad.
Tener
el ius conubium (facultad de tomar esposa con arreglo a derecho). Lo tienen en
general los cives, por especial concesión los latinos y peregrinos, y jamás lo
tienen los esclavos.
Haber alcanzado
la pubertad: 12 años la mujer y 14 años el varón. La unión antes de la pubertad
cataloga al matrimonio como ilegítimo.
Consentimiento:
sin son sui iuris ha de ser libre, consciente, continuado y exteriorizado. La
convivencia de un civis con mujer honorable de igual condición social, se tiene
por matrimonio, y sin estas notas, por concubinato.
Consentimiento
de los patres familias si son alieni iuris.
Impedimentos
La
palabra impedimento se caracteriza por su formulación negativa y equivale a
negación. Pueden ser absolutos o relativos. Los primeros impiden contraer
matrimonio con cualquier persona, los segundos sólo con algunas personas
determinadas.
Ligamen:
existencia de un matrimonio anterior no disuelto y se funda en el carácter
monogámico del matrimonio romano.
Parentesco:
los parientes no pueden contraer matrimonio entre sí. Hay varios tipos:
-
Parentesco cognaticio: aquellos que descienden los unos de los otros.
-
Parentesco adoptivo: en la línea recta está prohibido el matrimonio hasta el
infinito, incluso disuelta la adopción.
-
Parentesco por afinidad: se prohíbe el matrimonio en caso de que fuera la
suegra, nuera, hijastra o madrastra o cuñados.
-
Pública honestidad: se prohíbe el matrimonio entre un cónyuge y los hijos que
el otro hubiera tenido después del divorcio. No sólo debe considerarse lo que
es lícito, sino también lo que es honesto.
Delitos: está prohibido el matrimonio entre
la adultera y su cómplice y entre el raptor y la
raptada.
Motivos
Sociales, Militares, Éticos y Religiosos. Está prohibido el matrimonio entre:
-
Patricios y plebeyos; ingenuos y libertos; senadores y descendientes en tercer
grado con libertas o mujeres de abyecta condición.
- El
Magistrado en provincias con mujer provincial, hasta que cese en el cargo; el
Tutor con la pupila, hasta que no se haya producido la rendición de cuentas; la
Viuda, antes de los 10 meses siguientes a la disolución del matrimonio por
muerte del marido. Cesa si la mujer antes de este plazo diera a luz y su
contravención no acarrea la nulidad del matrimonio pero sí graves sanciones y
la nota de infamia.
CELEBRACIÓN DEL MATRIMONIO Y CONVENTIO IN
MANUM
Celebración
del matrimonio
El
matrimonio en Derecho Romano es una situación de hecho, por ello no cabe hablar
de una celebración del mismo. Ello no impide que se puedan producir ciertos
actos reveladores del inicio de la convivencia conyugal, como: acompañar a la
mujer a casa del marido; constituir la dote; la declaración por escrito o ante
testigos o el juramento del varón de tomar esposa para tener hijos.
La
Conventio in manum
Manus
es el poder del marido sobre la mujer y conventio in manum el acto por el que
ésta ingresa en la familia de aquél, rompe todo lazo su familia de origen y
queda sujeta a una nueva autoridad. Por este acto, si el marido es sui iuris,
la mujer entra en la nueva familia como hija, y si el marido es alieni iuris,
como nieta.
La
manus se adquiría de tres formas: por el uso, por el pan y por la compra.
La
confarreatio: consistía en una ceremonia religiosa, de carácter patricio,
presidida por el sacerdote de Júpiter y el pontifex maximus, ante 10 testigos,
en la que se ofrecía un pan de trigo a Júpiter y decían ciertas palabras
solemnes, resultando necesaria para que los futuros hijos pudieran acceder a
algunas dignidades sacerdotales.
La
coemptio: consistía en una compra fingida de la mujer, a través del ritual de
la mancipatio.
El
usus: consistía en el transcurso de un año continuo de matrimonio y la
aplicación de las normas de la usucapio. La mujer puede eludir el uso por la
interrupción del plazo anual ausentándose tres noches seguidas de la casa del
marido.
La
conventio in manum es independiente del matrimonio, aunque presume su
existencia.
DISOLUCIÓN DEL MATRIMONIO
En
general, el matrimonio se disuelve por la muerte de un cónyuge, por incapacidad
o impedimento sobrevenido a cualquiera de ellos y por el cese de la affectio
maritalis.
Incapacidad
o impedimento sobrevenido
Son
causas de incapacidad o impedimento sobrevenido: la pérdida de la libertad, la
de la ciudadanía y el incesto sobrevenido.
EL DIVORCIO
El
matrimonio se extingue por divorcio. Se llama divorcio porque supone una
divergencia de pareceres o porque van a diversas partes los que deshacen el
matrimonio.
El
matrimonio se basa en la affectio maritalis continuada de los cónyuges y al
faltar ésta cesa el matrimonio.
Clases de divorcio:
Divortium
ex iusta causa: se produce por causa establecida por la ley e implica voluntad
unilateral de uno de los cónyuges y la culpabilidad del otro. Entre las
principales justas causas, cabe citar: el adulterio; el intento de lenocinio
del marido (propuesta de prostitución de su mujer); el abandono del hogar del
marido; las malas costumbres de la mujer y las insidias del otro cónyuge. Las
sanciones que comporta para el cónyuge culpable son de carácter patrimonial y
personal.
Divortium
sine causa: se produce sin causa legítima por acto unilateral de uno de los
cónyuges y tiene iguales efectos a los que establece el divorcio anterior para
el cónyuge culpable.
Divortium
común consenso: se produce sin justa causa y requiere acuerdo entre los
cónyuges.
Divortium
bona gratia: se basa en un motivo previsto por la ley pero que no implica
culpabilidad en el otro cónyuge, por lo que no cabe sanción alguna. Posibilitan
este divorcio: la impotencia incurable; el voto de castidad tras tres años de
nupcias; la locura y la cautividad de guerra tras cinco años sin noticias.
RELACIONES PATRIMONIALES ENTRE CÓNYUGES
Si la
mujer es alieni iuris y celebra un matrimonio cum manu, sólo cambia la persona
bajo cuya poder está sujeta y el nombre de dicho poder. Antes, de soltera, la
mujer era filia familias y estaba sometida a la autoridad de su pater. Ahora,
de casada, pasa a estar sujeta a la autoridad de su marido (o del padre de
éste) y ocupa el lugar de hija (o nieta).
Tampoco
comporta problemas si la mujer alieni iuris contrae un matrimonio sine manu,
pues las adquisiciones que pueda hacer, después de casarse, seguirán redundando
en beneficio de su pater familias.
Si la
mujer es sui iuris y contrae matrimonio cum manu, pasa a ser alieni iuris, se
produce, respecto a todos sus posibles bienes, una sucessio in universum a
favor del marido; ella sufre una capitis deminutio minima y lo que antes tenía
y lo que pueda adquirir, pasará al marido. Se produce un régimen de absorción
de bienes.
La
llamada presunción muciana y la prohibición de las donaciones entre cónyuges.
La presunción Muciana determina que los bienes de la mujer casada cuya
procedencia no pueda demostrar, se presume que provienen del marido.
LA DOTE Y SU RÉGIMEN
Denominación
y concepto
La dote
es el conjunto de bienes que la mujer (u otro por ella) entrega al marido para
sobrellevar las cargas del matrimonio, con ocasión del matrimonio o con vistas
a él.
Clases
Dote profecticia: es aquella que
aporta el padre de la mujer o el progenitor si es emancipada.
Dote adventicia: es aquella que
aporta cualquier otra persona o incluso la propia mujer.
Dote recepticia: es la misma dote
adventicia, es aquella por la cual un tercero acuerda con el marido que en caso
de disolución del matrimonio, le devolverá la dote.
Dote necesaria: es aquella que
aporta el padre de la mujer, la propia mujer o un ascendente paterno.
Dote voluntaria: es aquella que
aporta cualquier persona que no sea una de las nombradas en la dote necesaria,
por ejemplo un amigo.
Dote estimada: es la que comporta
una valoración de los bienes que la integran.
Dote inestimada: es la que no
comporta una valoración de los bienes que la integran.
Elementos
constitutivos
Las
personas que intervienen en la constitución de la dote son: de una parte el
constituyente, que puede ser la propia mujer, su padre, la madre, sus
ascendientes paternos o cualquier extraño a su familia y de otra parte, el
marido.
Si el
fin de la dote es aumentar el patrimonio del marido, objeto de dote puede ser
todo bien, apto para transmitirse y proporcionar un disfrute, aún temporal.
Por la
forma de constitución, la dote es real, obligacional o estipulatoria, pues
según las Reglas de Ulpiano: la dote o se da, o se dice, o se promete.
- La
dote se da cuando se transmite la propiedad de los bienes que la integran, por
su entrega efectiva al marido, mediante los medios adecuados para ello, esto
es: mancipatio, in iure cessio o traditio.
- La
dote se dice si media promesa o declaración solemne del constituyente sin que
exista pregunta del marido.
- La
dote se promete por la promesa, hecha por estipulación del constituyente (que
puede serlo cualquiera) a favor del marido, previa pregunta de éste
.
La patria potestad es un figura jurídica que a lo largo de la
historia del derecho a sufrido transformaciones adecuándose al momento y a las
condiciones sociales existentes.
En el derecho romano significaba un amplio poder que los padres
o abuelos ostentaban sobre hijos o nietos a grado tal que ese potestad
disciplinaria inclusive podría llegar hasta la disposición de la propia vida.
Este derecho se fue suprimiendo poco a poco asta llegar a la
actualidad en donde el poder del padre sobre los hijos no queda más que un
moderado derecho de castigar cuando existe una causa justificada.
Precisamente el presente trabajo trata de buscar una comparación
de la figura jurídica de la patria potestad como se reconocía y aplicaba en el
derecho romano y lo que actual mente representa; es decir como la conciben los
juristas y que alcance le han dado los legisladores dentro del sistema jurídico
mexicano.
LA PATRIA POTESTAD EN EL DERECHO ROMANO.
· CONCEPTO DE
PATRIA POTESTAD.
Los romanos consideraban la patria potestad como el poder
atribuido al padre de familia, es decir la potestad ejercida sobre los hijos
que formaban su familia y que se encontraban en ella como consecuencia de las
justas nupcias, por la legitimación o por la adopción.
En las instituciones de Justiniano se decía: “in potestate
nostras sunt liberi nostri quos ex justis nuptiis procravimus” (estan bajo nuestra
potestad los hijos que procreamos de justas nupcias). Como puede apreciarse en
este principio queda manifiesto la idea del poder, el cual se manifiesta
abiertamente en la familia, mediante la autoridad máxima del pater.
Desde luego para ejercitar esa patria potestad en el derecho
civil romano era requisito ser ciudadano romano, en cuyo caso según el derecho
antiguo el pater familia era el propietario de los hijos, tenia el derecho de
vida y muerte podía venderlos, exponerlos, abandonarlos o entregarlos para
reparar el daño que estos hubieran causado, castigarlos y matarlos según
disponía la ley de las XII tablas; como el padre era el propietario de su hijo
los bienes que este adquiría pasaban al poder también del padre.
Esta potestad de los padres sobre los hijos duro casi todo el
régimen republicano pero posterior mente fue modificada por lo que ya en la
época imperial romana, el padre se convirtió en jefe supremo de la familia, mas
no en el propietario de ella.
· FUENTES DE
LA PATRIA POTESTAD.
Las fuentes son: las justas nupcias, la legitimación y la
adopción.
En el derecho romano la patria potestad estaba originada por las
justas nupcias lo cual hacia que todos los hijos que nacían de los cónyuges
cayeran bajo su poder así como los nietos o descendientes del hijo varón que
contraía matrimonio legítimo; sin embargo esto no se aplicaba a los hijos de la
hija que pasaban o se sometían a la patria potestad del padre de la madre. La
mujer aun cuando fuera sui juris jamás ejercía la patria potestad sobre los
hijos.
Los romanos consideraban al matrimonio o nupcias en general a la
unión del hombre y la mujer que deseaban establecer entre ellos una comunidad
indivisible de existencia (nuptiae- viri matrimonium, individuam vitae
consuetudimen continents ). Así definían al matrimonio como la unión de un
hombre y una mujer con el objeto de formar una sociedad indivisible; o sea una
asociación de toda la vida.
Desde el punto de vista etimológico, el termino matrimonio
proviene de matris (madre) y monos monere (oficio, ocupación o protección ) o
bien de mater (madre) y monus (uno) o sea una sola madre.
La filiación es el lazo natural que relaciona a un infante con sus autores,
produce efectos extensos según la naturaleza de la unión donde resalta. Se
considera la filiación mas plena aquélla que emana de la iustae nuptiae y que
vale para los hijos la calificación de liberi iusti .
La adopción es un acto solemne que hace caer a un ciudadano romano bajo la
potestad de otro. Ciudadano en donde se establecen entre ellos artificial mente
las mismas relaciones civiles que hubieran nacido de la procreación ex iustis
nuptiis.
La adopción presenta en roma un lugar importante debido a los
interese políticos y religiosos y dada que la familia civil solo se
desarrollaba por los varones podía suceder que alguna familia antigua estuviera
a punto de extinguirse, para evitarlo se acudía a la adopción; existen dos
clases de adopción: la de las personas sui iuris a la cual se le llama
adrogación y la referente a los alienei iuris, que es la adopción propiciamente
dicha.
1.3 CARACTERES DE LA POTESTAD PATERNA.
La patria potestad pertenece al jefe de la familia sobre los
descendientes que forman parte de la familia civil. De acuerdo a ello esta
potestad puede resumirse en tres proposiciones:
1.- El jefe de familia es el jefe del culto doméstico.
2.- Los hijos de familia son incapaces como los esclavos de
tener un patrimonio todo lo que ellos adquieren es adquirido por el
paterfamilias.
3.- La persona física de los sujetos a esta potestad esta a la
disposición absoluta del paterfamilias , quien los puede castigar, emplearlos
en distintos trabajos, venderlos y aún darles muerte.
Como esta potestad esta en interés del padre, no podrá
pertenecer a ninguna mujer, ni a la madre, ni a ningún varón ascendiente de la
madre.
1.4 TITULARES DE LA PATRIA POTESTAD.
En el derecho romano la patria potestad pertenece al jefe de
familia sobre los descendientes que forman parte de la familia civil. El
derecho de potestad que tenemos sobre los hijos es propio de los ciudadanos
romanos ; Justiniano dice en sus instituciones que la patria potestad es del
padre sobre los hijos que son procreados en justas nupcias, además también
pueden estar bajo la potestad paterna el adrogado y el adoptado.
Para tener esta potestad era necesario ser sui iuris, de aquí
que el menor que tiene varios ascendientes varones en la líneas paterna, estará
bajo la potestad del más lejano- abuelo, bisabuelo- no hay edad que libere al
hijo de esta potestad, pero aunque esta sometido en el orden privado, no le
afecta en sus derechos públicos, lo que hace su situación superior a la del
esclavo.
1.5- EFECTOS DE LA PATRIA POTESTAD
El paterfamilia, es la única persona que tiene la plena
capacidad de goce y ejercicio, todos los demás miembros de la domus depende de
él; los esclavos, los hijos a la esposa o nuera in manus, adquieren solo para
el patrimonio del paterfamilia en caso de obtener algún beneficio por su
trabajo, por donaciones etc.
El padre sobre los hijos tiene el poder disciplinario casi ilimitado
no solo sobre las personas sino también sobre el patrimonio de éstos.
El paterfamilia era responsable de las consecuencias
patrimoniales de los delitos cometidos por el filuis families pero podría
entregar al culpable para que pagara su culpa mediante trabajo.
Durante la fase imperial la patria potestad se convirtió en
figura política en la que establece derechos y deberes padres e hijos. Así por
ejemplo en la época de Marco Aurelio se reconoce en la relación padre-hijo un
reciproco derecho a alimentos.
LAPATRIA POTESTAD EN EL DERECHO CONTEMPORÁNEO.
CONCEPTO DE PATRIA POTESTAD
Es el conjunto de prerrogativas y obligaciones legalmente
reconocidas en principio al padre y a la madre, parcialmente a los ascendientes
y subsidiariamente los terceros respecto a los hijos menores considerados tanto
en su persona como en su patrimonio. En la patria potestad se distinguen dos
aspectos; uno referido a la protección de los intereses materiales (asistencia
protectiva) y otro a la de los intereses espirituales (asistencia formativa).
FUENTES DE LA PATRIA POTESTAD
La principal fuente de la patria potestad es el matrimonio, es
decir de los padres sobre los hijos nacidos de este sin embargo también son
fuentes de adopción y la legitimación.
La filiación corresponde al lazo natural que relaciona al hijo
con sus autores, produce efectos extensos; la filiación más plena es sin duda
aquélla que emana del matrimonio es decir debe ser legalmente cierta.
La adopción se da cuando una persona es reconocida legalmente
por otra como hijo, estableciéndose las mismas relaciones civiles que hubieran
nacido de la procreación del matrimonio. La legitimación corresponde a el
reconocimiento jurídico de una relación de padres e hijos cuando ello se da
fuera del matrimonio.
- TITULARES DE LA PATRIA POTESTAD.
La patria potestad no es absolutamente en el sentido de que no
pertenece ineludiblemente a los padres, esto se debe a que la patria potesta
honesta organizada en la época moderna en interés de los padres como existía en
el curso de la historia, sino más bien en el de los hijos.
La patria potestad sobre los hijos de matrimonio se ejerce
sucesivamente por el padre y la madre, por el abuelo y la abuela maternos.
Sobre el hijo adoptivo la ejerce únicamente la persona o personas
que le adoptan como consecuencia natural de la adopción. Tratándose de hijos
nacidos fuera de matrimonio cuando los dos progenitores lo hayan reconocido y
vivan juntos ambos ejercerán la patria potestad. Cuando viviendo separados lo
hayan reconocido en el mismo acto convendrán cual de los dos podrá ejercerla y
en el caso de que no lo hicieran resolverá el juez de primera instancia del
lugar. Si los padres del hijo fuera de matrimonio que vivían juntos se separen
continuará ejerciendo la patria potestad en caso de que no se pongan de acuerdo
será el juez quién decidirá.
2.4- EFECTOS DE LA PATRIA POTESTAD
Los efectos pueden distinguirse en dos relaciones: con las
personas y con los bienes.
· Efectos con relación a las
personas.
Respecto a los sometidos en la patria potestad, los hijos cuales
quiera sean su estado y condición deben honrar y respetar a sus padres y demás
ascendientes. Este deber predominantemente ético no se extingue con la emancipación.
Mientras el hijo esté bajo la patria potestad no podrá dejar la
casa de los que la ejercen sin permiso de ellos o en virtud de decreto de la
autoridad; tampoco puede comparecer en juicios ni contraer obligación alguna,
sin el expreso consentimiento del que o de los que la ejerzan resolviendo el
juez en caso de irracional desacuerdo.
Estas prescripciones tienden a evitar los daños que la
inexperiencia de quienes se encuentran sometido a los efectos de esta
institución podría ocasionarle si pudiese dejar su hogar sin autorización a
contraer obligaciones que pudieran comprometer su patrimonio.
· Respecto a las personas que
la ejercen; la obligación de educar convenientemente al menor incumbe a las
personas que le tienen bajo su patria potestad y su incumplimiento entraña
responsabilidad. Los padres y los representantes de los menores tienen el deber
de hacer que sus hijos o representados en edad inferior a 15 años concurran a
las escuelas del Estado, a particulares autorizadas para cursar la educación
primaria y secundaria sancionándose administrativamente con multa al
incumplimiento de esta obligación.
Los que ejercen la patria potestad tienen la facultad de
castigar y corregir a sus hijos moderada mente. La moderación a que hace
referencia el código civil significa que en ningún caso esta autorizada con
exceso de lo que en el orden natural de la conducta humana, pueden presumirse
de quienes ejercen la patria potestad.
La obligación de dar alimento, a los hijos se acentúa en el caso
de que se halle sometido a la patria potestad.
Con relación a los bienes los efectos de la patria potestad son:
· Administración y usufructo-
los bienes del hijo mientras este bajo la patria potestad son de dos clases,
los que adquiera con su trabajo y los que adquiera por cualquier otro titulo;
los de la primera clase pertenecen en propiedad, administración y usufructo al
hijo.
La mitad del usufructo de los bienes que el hijo adquiera por
titulo distinto del trabajo corresponde a las personas que ejerzan la patria
potestad. Sin embargo si los hijos adquieren bienes por herencia, legado o
donación y el testador o donante ha dispuesto que el usufructo pertenezca al
hijo o que se destine a un fin determinado, se estará a lo dispuesto.
Los jueces tienen la facultad de tomar a instancia de las
personas interesadas del menor, cuando hubiere cumplido 14 años o del ministerio
publico las medidas necesarias para impedir que por la mala administración de
quienes ejercen la patria potestad, los bienes del hijo se derrochen o se
disminuyen.
- ESTUDIO COMPARATIVO DE LA PATRIA POTESTAD EN EL DERECHO ROMANO Y
CONTEMPORÁNEO.
A diferencia de la concepción que en el derecho romano se tenia
de la patria potestad como un conjunto de prerrogativas a favor de los padres;
en la actualidad es por el contrario una obligación en el sentido verdadero del
termino a cargo de los padres y a favor de los hijos, cuyo objeto es la
educación de estos, obsérvese igualmente que la patria potestad esta ligada a
la noción de la minoría de edad.
Mas que un poder es actual mente la patria potestad una
verdadera función pues en el transcurso de los tiempos ha evolucionado,
perdiendo el carácter acusadamente autoritario que tubo en el derecho romano y
en el germánico, asta convertirse en una institución destinada a la defensa de
las personas y bienes del menor a lo que no es extraña la intervención del
estado. Esta intervención se acentúa cada vez mas como una manifestación del
interés publico que se reconoce actual mente, con absoluta unanimidad en la
institución familiar.
La patria potestad es actualmente una institución civil
acusadamente matizada por el influjo de la moral y en la cual los derechos de
quienes la ejercen se justifican en cuanto son necesarios para el cumplimiento
de los deberes que le corresponden.
La patria potestad no es renunciable, pero el código civil
actual faculta a quienes corresponde ejercerlo a excusarse, bien porque tengan
60 años cumplidos, bien porque por su mal estado habitual de salud no puedan
atender a su desempeño.
CONCLUSIONES
1.- En el derecho romano la patria potestad era el poder
atribuido al padre de familia sobre los hijos nacidos de justas nupcias por la
legitimación o por la adopción y duraba toda la vida no solo sobre la persona
sino también sobre su patrimonio.
2.- El padre o abuelo tenia un poder disciplinario casi
ilimitado sobre el hijo, derecho de vida y muerte, podía venderlos, exponerlos,
abandonarlos o entregarlos para reparar el daño que estos hubiesen causado.
(Ley de las XII tablas).
3.- en la época imperial romana la figura jurídica de la patria
potestad fue modificada, aquí el padre se convirtió en jefe supremo de la
familia mas no en el propietario de ella.
4.- En el derecho actual de ese amplio poder del padre sobre los
hijos no nos queda mas que un moderado derecho de castigar.
5.- En el derecho contemporáneo la patria potestad esta ligada a
la minoría de edad; es decir concluye cuando el hijo alcanza la mayoría de edad
(18 años).
6.- Actual mente para quienes ejercen la patria potestad no solo
son prerrogativas si no también obligaciones legal mente reconocidas (dar
alimentación, educación, protección, etc ).
7.- La patria potestad en el derecho actual representa toda una
institución civil por el influjo de la moral.
8.- La patria potestad actualmente no es renunciable salvo en
los casos justific
Derecho Romano: La Tutela y Curatela, Derechos
Reales y Servidumbres
.
La
palabra tutela proviene
del sustantivo latino "tutela ae", que significa protección o defensa
y tutela ae proviene de "tutoraris ari" verbo que significa
fundamentalmente defender, guardar, preservar, sostener, sustentar, socorrer.
Podemos considerarla como el poder otorgado
por el derecho civil a
una persona con
el objeto de que ésta proteja a otra incapaz por razones de edad o de sexo. En esta
situación se encontraban los impúberes sui juris y las mujeres púberes sui
juris.
CLASES
DE TUTELAS
Existían
diferentes clases de tutela, a mencionar:
TUTELA
TESTAMENTARIA: Cuando
el paterfamilias nombraba un tutor en su testamento para sus hijos impúberos.
Esta designación del tutor hecha en su testamento por el paterfamilias para
asistir a los impúberes y a las mujeres, también para hijo póstumo los que se
convertían en sui juris al morir el paterfamilias.
El
impúber debe ser contemplado por el testador ya sea como heredero o legatario.
·
Se admite la renuncia del
tutor.
El
tutor que cometa fraude en
la gestión de
los bienes del
pupilo puede ser separado de la tutela mediante el ejercicio de una acción pública
(accusatio suspecti tutoris)
TUTELA
DE IMPUBERES
Es
la necesaria para asistir a los impúberes en la ejecución de actos de
disposición en tanto que estos no gozan de plena capacidad de obrar.
Distinguimos:
·
a) infantes: no
pueden hablar razonablemente ( 5 a 7 años ) y por ende no pueden obligarse
civil ni penalmente. La tutela es completa.
Infantes mayores:
son responsables de los delitos y
pueden intervenir en actos jurídicos pero asistidos por el tutor mediante la auctoritas
TUTELA
LEGÍTIMA: Aquella
que por disposición de la ley de
las XII Tablas se le otorgaba al agnado más cercano del impúber o a falta de
éste a los gentiles, siempre y
cuando no existiera tutela testamentaria. Dicho en otras palabras la Ley le
confiere la tutela al adgnatus proximus, pariente varón y púber más próximo, o
en defecto los gentiles. Varios adgnados de mismo grado, son todos tutores.
·
Puede transmitir la
tutela a otra persona mediante la in iure cessio, pero
el tutor originario era quien mantenía la titularidad ya que si moría o
incapacitaba el nuevo tutor, volvía al cedente.
·
No puede renunciar ni
ser removido de la tutela.
Se
puede ejercitar contra él al final de la gestión una actio
rationibus distrahendis por
el doble del daño que
haya ocasionado a los bienes del pupilo.
Hubo
otras divisiones de tutela legítima, que son las siguientes:
·
TUTELA LEGÍTIMA DEL
PATRONO: En la cual los libertos
o esclavos, manumitidos tienen por tutor a su patrón y a la muerte de
éste, a sus descendientes.
·
TUTELA DEL ASCENDIENTE
EMANCIPADOR: Era la que se reservaba
al ascendiente al emancipar a su hijo
·
TUTELA FIDUCIARIA:
Que se daba a los terceros que habían intervenido en la emancipación, al
realizar la tercera manumisión de acuerdo al derecho clásico y desde la época
del emperador Justiniano a los hijos agnados del paterfamilias emancipador,
cuya tutela sobre sus antiguos hermanos es denominada tutela fiduciaria.
·
TUTELA DATIVA:
Esta era otorgada por el magistrado a falta de tutor testamentario y tutor
legítimo. A Este tutor, se le llamo tutor atilianus o datibus.
FACULTADES
DEL TUTOR
La función primordial
del tutor no es cuidar de la persona del pupilo, sino más bien de la administración de
su patrimonio. Las
funciones del tutor se resumen en la auctoritatis interpositio y
en la gestio del
patrimonio pupilar. La intervención del tutor en los negocios del
menor sigue sus cauces diversos según se trate de impúberes que hayan rebasado
la infancia o
de infantes.
Si
el pupilo ha salido de la infancia, el tutor, presente en el acto o negocio del
que se trate, le presta su asentimiento. El tutor complementa la deficiente
capacidad del impúber, o lo que es lo mismo, le capacita para actuar. Sin
embargo, los actos realizados por el impuber infantia maior sin
la asistencia del tutor son válidos en la parte que importan ganancia y nulos
en la desfavorable. Así el negocio realizado sin su asentimiento, sólo valen
parcialmente, en lo que le favorece al menor.
En cambio, el propio
pupilo infantia
maior puede realizar sin
necesidad de asentimiento del tutor (auctoritatis interpositio)
todos aquellos negocios que signifiquen una adquisición, sin contrapartida
(donación)
La negotorium gestio tiene
lugar en los casos de absentia e infantia del
pupilo, así como siempre que se prefiera recurrir a ella. Presupone la administración de
los negocios del impúber como si fuesen propios: no se trata de cooperar con
éste en los actos jurídicos, sino de celebrarlos sin su propia presencia,
recayendo los efectos de los mismos en la cabeza del tutor. Es el tutor quien
se constituye en situación de propietario, deudor, o acreedor. Es decir, los
efectos se producen en cabeza del tutor y deben ser trasladados al pupilo con
un nuevo acto.
Las
facultades del tutor son muy amplias. En principio, como resabio de una vieja
concepción, se considera que actúa "como si fuera él el dueño" (domini loco)
Y el único límite es que actúe en interés del
pupilo y no para expoliarle. Pero, luego, se siente la necesidad de establecer
frenos: una oratio del
emperador Septimio Severo prohibe al tutor enajenar los praedia rustica et suburbana,
y, al fin de la evolución,
Justiniano sólo permite enajenar al tutor cosas perecederas o de escaso valor.
ACCIONES
DERIVADAS DE LA TUTELA
Se
comprende que a las amplias facultades del tutor deba corresponder
responsabilidad muy acentuada y toda una gama de acciones para exigirla. El
pretor obliga a concluir una stipulatio de
que "las cosas del pupilo quedarán a salvo". A fin de proteger y
amparar aún más al incapaz, se derivaron varias acciones de tutela; se entendía
por ello, en sentido general, el derecho de perseguir en justicia lo
debido cuando el derecho había sido lesionado.
Además,
hay dos acciones, procedentes de la época de las XII Tablas:
·
actio
suspecti tutoris: es
una acción expedita para todos (acción popular), menos para el pupilo; lleva
aparejada una nota de infamia, y se dirige contra el tutor testamentario que
obra dolosamente. En la época imperial se llega a la remoción del cargo, y no
ya sólo de la administración,
mediante el nombramiento de un nuevo tutor por el magistrado. Por último, es
permitida la remoción sin accusatio,
siempre que el tutor sea inepto o traiga en abandono la gestión. Dentro del
Derecho justinianeo, puede dirigirse la accusatio contra
toda clase de
tutores, quienes incurren en infamia en el caso de haber obrado con dolo.
·
actio
rationibus distrahendis: es
de carácter penal
y tiende a proteger al pupilo contra las sustracciones del tutor legítimo. La
pena se cifra en el doble del valor de la cosa sustraída. En el Derecho
justinianeo se aminora su carácter penal, pudiendo dirigirse contra cualquier
tutor, y no ya sólo contra el legítimo.
A
estas acciones vino a añadirse, al final de la época republicana, otra sanción
de carácter infamante:
·
actio
tutelae: es una sanción de
carácter infamante, y se ejercita por el pupilo al término de la tutela. Por
medio de ésta, el pupilo exige al tutor la reparación de los daños que éste le
hubiera ocasionado en su patrimonio con una mala gestión. Creada con relación
al tutor dativo, se extendió después a los demás tutores.
Al
principio, el tutor sólo responde del dolo pero más tarde le alcanza también la
culpa. Así contra el tutor dativo inoperante se concede, bajo Marco Aurelio,
una actio utilis
tutelae.
Por
razón de los desembolsos hechos durante el desempeño de
su cargo, se otorga al tutor una acción, llamada actio tutelae contraria en
los textos justinianeos.
EXTINCION
DE LA TUTELA
La
tutela, se extinguía por causas referentes al pupilo y al tutor.
Entre
las primeras, o sea, referidas al pupilo, encontramos:
·
c) La capitis
deminutio del pupilo, máxima, media y mínima.
·
d) La llegada del
término o de la condición resolutoria.
Entre
las causas de extinción de la tutela, relacionadas con el tutor, encontramos:
·
a) La muerte del
tutor.
·
b) La capitis
deminutio máxima y media.
·
c) La remoción del
tutor.
·
d) La renuncia del
tutor.
·
e) Excusas tales
como, él haber cumplido 70 años, pobreza del
tutor o posesión de un número de hijos superior a tres.
Se
define como una institución del derecho civil que permite representar y asistir
a aquellas personas que por una causa particular o accidental, se encontraban
incapacitadas para administrar su patrimonio.
Dichas
personas eran confiadas a un curador, quien para desempeñar su cargo debía
poseer cualidades similares al tutor, es decir, ser libre, ciudadano romano y
del sexo masculino.
¿QUIÉNES
ESTABAN SUJETOS A TUTELA Y A CURATELA?
Los
que estaban sujetos a la tutela eran los infantes (menores de 7 años) y, los
impúberes (aquellos hombres y mujeres que no hubiesen alcanzado la edad de 14 y
12 años). Asimismo las mujeres púberes sui juris (tutela mulierum).
Estaban
sujetos a curatela eran los furiosi (enfermos de sus facultades mentales con
intervalos de lucidez), del pródigo (persona que dilapidaba los bienes que
hubiera recibido de sus parientes paternos ab intestato y más tarde a todos
aquellos que también dilapidaran bienes recibidos por testamento), del menor
púber de 25 años (la cura minorum). Existían en casos especiales una curatela
de impúberes.
CLASES
DE CURATELA
La
curatela pude ser legítima, cuando
la ley la otorga al agnado más próximo y a falta de éste a los gentiles; o bien
puede ser honoraria, cuando el magistrado, a falta de curador legítimo, hace
las designaciones.
Por
disposición de las Doce Tablas, se da un curador a las personas púberas y
"sui iuris" afectadas de locura o interdictas por prodigalidad.
Después esta curatela fue extendida a los sordos, mudos, "mente
capti" y a los enfermos graves. Comúnmente se da también curador a los
menores de veinticinco años y excepcionalmente a los pupilos.
Cuando
los locos tenían un intervalo lúcido se consideraban como plenamente capaces,
no siendo así, son nulos sus actos sin distinguir si hacen mejor o peor su
condición. Mientras el loco tiene intervalos lúcidos, el curador conserva su
título, pero pierde sus funciones, para asumirlas en cuanto vuelva a
manifestarse la locura.
a) Curatela
de los Pupilos.
El
impúbero en tutela puede por excepción tener un curador en los siguientes
casos: 1) Cuando el tutor logra excusarse temporalmente da lugar al
nombramiento de un curador, que sólo administra; si hiciere falta autorizar,
entonces se procede a nombrar un tutor especial. 2) Cuando ha sido rechazada
una excusa al tutor y éste apela al magistrado superior, mientras se resuelve
su apelación se da un curador al pupilo. 3) Cuando el tutor sostiene un proceso contra
su pupilo. 4) Cuando un tutor es incapaz, aun siendo fiel, se le adjunta un
curador.
b) Curatelas
Especiales.
Fuera
de los casos comunes, había curatelas especiales: 1) Como la que se da al
impúbero que está en tutela, para ciertos actos en los cuales el derecho
antiguo le daba un tutor "praetorius" (cuando había un proceso entre
el tutor y el pupilo). 2) Como la del "alieni iuris" que tiene bienes
adventicios cuya administración le ha sido quitada al padre. 3) También es una
curatela especial la que se da por el magistrado al simplemente concebido
llamado a una sucesión. 4) Finalmente las curatelas propuestas para la
administración de los bienes de un cautivo, de una herencia yacente
o de un deudor insolvente.
En
la época Romana la tutela testamentaria, la tutela legítima y la tutela
deferida por el magistrado o tutela dativa; teniendo entre ellas primacía, la
tutela testamentaria, pues era sólo a falta de tutor testamentario cuando se
abría la tutela legítima y a falta de tutor legítimo, cuando correspondía de
designación al magistrado, o sea cuando tenía lugar la tutela dativa. En el
derecho antiguo los poderes del tutor sobre los bienes del pupilo, fueron
ilimitados; se decía que el tutor era como propietario de los bienes del
pupilo.
En
la actualidad la Tutela la ley la ley la define como " Un cargo deferido
por la ley o en virtud de autorización de la ley, que tiene por objeto la
guarda de la persona o bienes del menor que no está bajo la potestad de su
padre o de su madre ni se halla habilitado por ninguno de los medios legales
para administrar sus negocios.
Diferencia
entre tutela y curatela.
Mientras
la tutela es un instituto de protección a los incapaces normales lo mismo que
la patria potestad, la curatela lo es con relación a los "incapaces
anormales" mayores de edad o sordos mudos que no se puedan dar a entender
por escrito. El artículo 448 dice que "las rentas de los bienes del
incapaz (sometido a curatela) se emplearan con preferencia en aliviar su
condición y en procurar, su restablecimiento"Mientras la tutela termina al
llegar el menor a la mayoría de edad o al ser habilitado: la curatela puede
tener una duración ilimitada de varios años.
Es
por esa misma razón que un curador tiene derecho de pedir la liberación de su
cargo después de transcurridos 5 años. Esta facultad no les es reconocida ni al
cónyuge, ni a los ascendientes o descendientes (art.,450 del C.C.
En
la curatela el orden de preferencia es el siguiente: la legítima, pasando la
testamentaria a segundo término y la dativa al tercero.
En
cuanto a la curatela legítima se debe tener presente una distinción que no
existe en la tutela. Hay curatela legitima, la de los hijos o hijas mayores de
edad con relación a sus padres viudos o divorciados y la de los padres con
relación a sus hijos solteros, viudos o divorciados; pero hay también una
curatela "legítima y necesaria "que es la que ejerce uno de los
cónyuges con relación al otro incapaz (art.441 del C.C.)
CONCEPTO
En
la antigua Roma se
reguló la propiedad, distinguiéndose entre la propiedad quiritaria y la
bonitaria. La primera de ellas estaba protegida a través de la actio
reivendicatio.
Con
los pueblos germánicos se comienzan a elaborar teorías de
copropiedad, como consecuencia de la titularidad por parte de todos los
integrantes de la tribu de determinados bienes.
Por
derecho real entendemos derecho de bienes o de cosas. Por tanto, en una primera
aproximación, podemos decir que el derecho real supone una relación entre
persona y cosa.
Para
completar el concepto de derecho real se suele hacer referencia a la distinción
entre este y el derecho de crédito u
obligación. Derechos reales son aquellos que atribuyen a su titular un derecho
pleno o limitado sobre una cosa, un bien. Derecho de obligación es aquel que
atribuye a su titular la facultad de exigir una prestación (de dar hacer o no
hacer) a un tercero.
Hay
teorías que niegan los derechos reales basándose en la inexistencia de
relaciones entre personas y cosas. Para estas teorías las relaciones serían
entre personas. Es cierto, que en todo derecho real hay una relación entre
personas, derivada de la obligación de respetar las situaciones de titularidad
o derechos sobre los bienes, pero esta es una obligación de Derecho público, de respeto de
las situaciones jurídicas de los terceros y aplicable a todos los ámbitos de la
normatividad.
Las
notas características de los derechos reales son:
·
Inmediatividad. En los
derechos reales hay una relación directa e inmediata entre una persona y una
cosa.
·
Exclusividad. El titular
de un derecho real excluye a cualquier otra persona en la relación con la cosa.
·
Reipersecutoriedad. El
titular del derecho real tiene la facultad de perseguir la cosa cuando ha
salido indebidamente de su patrimonio.
Diferencias
entre los derechos reales y los de obligación
La
doctrina científica ha fijado como diferencias más significativas las
siguientes:
·
Por razón de las
personas. En
el derecho de obligación figuran dos sujetos, el que puede pedir la prestación
(acreedor) y el obligado a su cumplimiento (deudor). En el derecho real
interviene un solo sujeto que es el titular de la potestad sobre la cosa.
·
Por razón del objeto.
En el derecho real el objeto es la cosa o el bien, mientras que en el derecho
de crédito, el objeto es una prestación de dar, hacer o no hacer por parte del
deudor.
·
Por razón del poder que
atribuyen al sujeto. El derecho real implica
un poder sobre una cosa, mientras que el de obligación implica un poder para
exigir algo de otro.
·
Por razón de su eficacia. El
derecho real es un derecho absoluto, oponible erga omnes. El derecho de
obligación es un derecho relativo ya que solo puede exigirse frente al deudor.
·
Por razón de la
aplicabilidad del principio de autonomía de voluntad de las partes.
Los derechos reales toman su configuración del contenido de la ley. El derecho
de crédito también tiene una configuración legal pero matizada por el principio
de autonomía de voluntad de las partes.
·
Por razón de su origen. Los
derechos de obligación nacen de la ley, los contratos, los
cuasicontratos y las acciones u omisiones imputables por dolo o negligencia.
Además no son susceptibles de usucapión. Los derechos reales precisan para
constituirse del titulo y el modo (acto ostensible de transmisión de la
posesión), y son susceptibles de ser adquiridos por usucapión.
·
Por razón de su duración
y extinción. El
derecho real tiene un carácter perpetuo mientras que el derecho de crédito
tiene una naturaleza transitoria.
·
Por la protección
registral. Los
derechos reales, al contrario que los derechos de obligación, son inscribibles
en el Registro de
la Propiedad y gozan de su protección. No obstante esta distinción no puede
considerarse en términos absolutos ya que por ejemplo la posesión no tiene
cabida en el Registro de la Propiedad y en cambio si podrán acceder los mismos
contratos de arrendamiento o
derechos de crédito garantizados con hipoteca.
El
ius ad rem se
configura como una categoría intermedia entre el derecho real y el derecho de
obligación. No implica una potestad directa e inmediata sobre una cosa sino la
posibilidad de que ésta se produzca en el futuro.
Su
origen hay que encontrarlo en el Derecho canónico. Así, por ejemplo, cuando se
nombraba un nuevo Obispo y este no había tomado posesión del cargo se decía que
no tenía el ius
in re al
Obispado pero tenía un ius ad rem, es decir, una expectativa al mismo.
El
ius ad rem comprendería
aquellos casos en que habiéndose adquirido una cosa esta no había sido aun
entregada. La figura del ius ad rem ha sido tradicionalmente negada por la
doctrina, no obstante lo cual hoy día se ha tratado de relanzar esta figura a
través de dos supuestos:
·
La Doble venta del Código Civil.
Dispone, que si una misma cosa se hubiese vendido a diferentes compradores, la
propiedad se transferirá a la persona que primero haya tomado posesión de ella
con buena fe, si fuere mueble. Si fuere inmueble, la propiedad pertenecerá al
adquirente que antes la haya inscrito en el Registro. Cuando no haya
inscripción, pertenecerá la propiedad a quien de buena fe sea primero en la
posesión; y, faltando ésta, a quien presente título de fecha más antigua,
siempre que haya buena fe. Se trata de explicar a través del concepto de ius ad
rem la eficacia del derecho personal del
comprador frente a otro comprador de la misma cosa.
·
La anotación preventiva.
La anotación preventiva es un asiento registral de carácter provisional cuyo
objeto es hacer constar una situación jurídica que, por no estar consolidada no
puede acceder al Registro mediante un asiento definitivo. Por tanto, en estos
casos no cabría hablar de un ius in re sino de un ius ad rem.
Los
derechos reales in faciendo son aquellos que confieren a su titular el derecho
a obtener una determinada conducta de
otra persona. Al cuestionarnos si se tratan de derechos reales o de obligación,
la doctrina científica es más partidaria de encuadrarlos dentro de los primeros
pues la facultad de exigir la prestación no es autónoma sino que va ligada a la
titularidad del bien. Como ejemplo de los derechos reales in faciendo están las
denominadas cargas reales que otorgaban la facultad de exigir al poseedor de un
fundo ciertas prestaciones periódicas.
Las
Obligaciones propter rem. Es
todo aquel derecho u obligación que tiene su origen en un bien y del cual una
persona esta ligada mientras se es titular de dicha cosa y precisamente por
serlo. Dentro de esta categoría habría que distinguir entre:
·
La titularidad ob rem. Es
aquella titularidad de dominio o derecho real de la que se trae causa por ser
titular de otro bien. Por ejemplo, en la propiedad horizontal la titularidad de
los elementos privativos conlleva a su vez una titularidad sobre los elementos
comunes.
Las
Obligaciones propter rem. Estas
se dan cuando la titularidad de un bien impone una obligación. Así por ejemplo
en propiedad horizontal la titularidad de un elemento privativo conlleva un
derecho de crédito a favor de la comunidad
Clases
de derechos reales
·
Derechos Reales sobre
cosas incorporales
·
Propiedad intelectual
·
Propiedad industrial
·
Derechos reales sobre
cosas corporales
·
De protección provisional
por el ordenamiento jurídico. La posesión.
·
De protección definitiva
o De contenido Pleno. La propiedad.
·
De contenido limitado:
·
Derechos reales de goce.
Usufructo, uso, habitación, servidumbre, censo y superficie.
·
Derechos reales de
garantía. Prenda, hipoteca, anticresis.
·
Derechos reales de
adquisición. Tanteo, retracto, opción para sufragar los gastos propios
de esta.
Sabemos
bien que las personas somos los sujetos de derecho por excelencia y que
ejercemos nuestro poder sobre todos los objetos que la naturaleza o la propia industria del hombre ponen
a nuestro alcance. Pues bien este es el concepto de cosa: todo
ente que puede ser objeto de un derecho por parte del hombre.
CLASIFICACIÓN
GENERAL DE LAS COSAS DENTRO DEL DERECHO ROMANO.
Cosas fuera del patrimonio.
Son las cosas que por su naturaleza misma hacen in susceptibles de apropiación
individual, por ejemplo, las pertenecientes a una nación o
a una ciudad, o ciertas cosas que pueden ser apropiadas, pero de las cuales
nadie se ha apoderado todavía.
Cosas en el patrimonio de los particulares. Atendiendo
a la definición anterior, serian todas aquellas cosas susceptibles de
apropiarse.
Otras
Clasificaciones:
·
De las cosas divini
juris. Se consideran como pertenecientes a los dioses, y se colocan bajo su
protección.
·
De las cosas humani
juris. Todas las cosas que no sean de derecho divino tienen que ser de derecho
humano, o profanas.
·
De las cosas mancipi.
Esta división solo se aplica a las cosas susceptibles de propiedad privada,
consideradas, según puedan o no, ser adquiridas por la mancipación.
·
De las cosas res nec
mancipi. Los animales tales
como los corderos, las cabras y todas las demás cosas conocidas por los
Romanos, hasta el dinero y
las joyas, son res nec mancipi.
·
De las cosas corporales.
Muebles e inmuebles.
·
De las cosas
incorporales. Son los Derechos.
Corpóreas
e incorpóreas
Es
necesario diferenciar a la cosa propiamente dicha (como objeto definido en el
espacio) de la relación jurídica que la liga a un sujeto determinado. La
relación jurídica se llama derecho (por ejemplo el derecho de propiedad sobre
una finca que es distinto de la finca en sí misma). Los romanos basándose en
esta diferencia llamaron cosas corpóreas a las que se pueden tocar y que existen
en nuestra realidad y cosas incorpóreas a los derechos que sobre ellas recaen.
Divisibles
e indivisibles
Esta
clasificación se relaciona directamente con la posibilidad de dividir una cosa
sin que deje de ser tal. La mejor manera de explicarlo es un ejemplo: Una
tonelada de un cereal cualquiera es esencialmente divisible, una vez partida
entre varios sujetos cada uno de ellos aún tendrá para sí cereal, la esencia de
la cosa se ha preservado. En cambio, si es que entre varios individuos debiera
partirse un asno, los pedazos obtenidos no constituyen un asno sino sólo carne,
la esencia de la cosa ha desaparecido con la división. En el primer caso nos
encontramos frente a una cosa divisible y en el segundo frente a una cosa
indivisible.
Simples
y compuestas
Una
cosa puede estar hecha de una sola materia como
un diamante o estar hecha de varias materias como un anillo de diamante. En el
primer caso hablamos de una cosa simple y en el segundo caso de una cosa
compuesta. Pueden tenerse también como cosas compuestas las que constituyen una
universalidad por ejemplo una herencia o una dote y aquellas que se parecen a
una universalidad por ejemplo un rebaño de ovejas o una colmena. En las
primeras vemos que se trata de cosas de distinta índole cuya unión sólo es
jurídica, en la segunda vemos que se trata de cosas similares cuya unión la
dicta el instinto natural.
Consumibles
e inconsumibles
Esta
clasificación se basa en la duración de la utilidad que
las cosas pueden reportar al hombre. Las cosas cuya utilidad termina con el
primer uso se llaman consumibles. Así la comida termina su utilidad al
ingerirla y lo propio ocurre con el dinero cuando
se lo entrega. Por otra parte, la ropa o un vehículo pueden utilizarse muchas
veces es decir son cosas inconsumibles.
Así
la comida termina su utilidad al ingerirla y lo propio ocurre con el dinero
cuando se lo entrega. Por otra parte, la ropa o un vehículo pueden utilizarse
muchas veces es decir son cosas inconsumibles. Sin embargo mal haría quien
cambiase un cuadro de Da Vinci por un lienzo en blanco. O por un cuadro de
menor valor
Los
romanos llamaban a las primeras cosas fungibles (unas pueden fungir como
otras) y a las segundas cosas no fungibles. En general las cosas fungibles son
también cosas consumibles.
Aprovechando
esta clasificación podemos diferenciar entre dos términos de uso habitual en el
derecho: género y especie.
Llamase género a
una agrupación de cosas que son similares (el trigo, el dinero). Se entiende
por especie al individuo determinado
(una cierta oveja dentro del rebaño). Entonces se puede adeudar en género un
saco u otro de trigo. Y se puede adeudar en especie una determinada oveja de
características específicas.
Muebles
e inmuebles
Esta
división no tiene ninguna complicación. Las cosas muebles pueden moverse de un
lugar a otro, sea por sí mismas (semovientes) o por intermedio de la fuerza humana
(muebles propiamente dichos).
Los
inmuebles son bienes inamovibles por su misma naturaleza o porque tienen un
vínculo físico o jurídico con otro inmueble. La tierra es
el principal bien inmueble pero los romanos reconocían como tal también al
subsuelo y a las superficies es
decir los sembríos y las construcciones.
La
división in patrimonium y extra patrimonium incluye algunas otras
subdivisiones.
Esta
clasificación se refiere fundamentalmente a las cosas que puede formar parte
del patrimonio particular y a las cosas que no pueden ser parte del patrimonio
particular.
Entre
las cosas extra patrimonium se encuentran las de derecho humano y de derecho
divino
La religión y
el derecho siempre estuvieron muy ligados en la Roma antigua. Así existían
cosas consagradas a los Dioses y que estaban bajo cuidado de los pontífices (de
derecho divino) y otras cosas comunes que no pertenecían a la primera
clasificación) de derecho humano).
Las
cosas de derecho divino se
clasificaban a su vez en: cosas sacras es decir las que estrictamente estaban
dedicadas al culto de los dioses en etapa pagana y las del culto cristiano con
posterioridad; Cosas religiosas que eran principalmente las tumbas (el verbo
reliquo significa abandonar); y, cosas santas cuya denominación viene de
sanción porque se castigaba con la muerte su traspaso no autorizado.
·
Las cosas de derecho
humano podían ser comunes si no existían restricciones para su uso y no existía
propiedad determinada sobre ellas, por ejemplo el aire y
el mar; y, públicas cuando son de propiedad del pueblo y su uso está destinado
al público en general.
·
Las cosas de las
corporaciones se llamaban res universitatis y eran de uso común como los baños
públicos o los teatros.
·
En contraposición a todas
estas clasificaciones se encontraban las cosas netamente pertenecientes al
patrimonio de los particulares: res singolorum, también conocidas como bona o
pecunia.
·
Las cosas que los romanos
no apreciaban tanto no requerían la mancipación: y entre ellas se encontraban
-asombrosamente- el dinero y las joyas, los otros animales, y todas las demás
cosas no comprendidas en la primera clasificación.
·
In commertio y extra
commertium
·
res in commertio eran
aquellas cosas que podían ser objeto de sucesiones y
contratos y a su vez podían incluirse dentro de un patrimonio particular.
·
Por res extra commertium
se entendían las cosas que no podían formar parte de una sucesión o ser objeto
de un contrato y
que no podían considerarse como parte del patrimonio de una persona.
EL
DERECHO DE PROPIEDAD
CONCEPTO
El
derecho de propiedad es el derecho real de contenido pleno, ya que atribuye a
su titular la más amplia potestad o señorío sobre una cosa. En el Código Civil
aparece regulado y dice que "La propiedad es el derecho de gozar y
disponer de una cosa, sin más limitaciones que las establecidas en las leyes. El
propietario tiene acción contra el tenedor y el poseedor de la cosa para
reivindicarla".
La
definición legal es criticada por que ofrece un concepto individualista del
derecho de propiedad sin hacer referencia a las concepciones colectivas. Por
otro lado, se critica también porque parece definir la propiedad como una suma
de facultades sobre la cosa. La propiedad no se puede definir como una suma de
facultades sino que habría que definirla como un centro unitario de inserción
de facultades sobre la cosa. Esas facultades serían facultades de libre
disposición (transmisión de la cosa), de libre aprovechamiento (uso y
disfrute), y de exclusión (reivindicación).
LAS
NOTAS CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO DE PROPIEDAD SON:
·
Generalidad.
El derecho de propiedad abarca la totalidad de usos y facultades sobre la cosa.
·
Abstracción. El dueño de
la cosa lo será con independencia de
la concesión a terceros de otros derechos reales sobre la cosa.
·
Elasticidad.
La propiedad tiene fuerza para atraer para sí todas las facultades sobre la
cosa.
·
Exclusividad.
Solo puede ser dueño el titular del bien, otorgándosele para la defensa del
mismo una acción de reivindicación.
·
Perpetuidad.
El derecho de propiedad tiene vocación de durar indefinidamente.
Existen
infinidad de teorías que tratan de fundamentar el derecho de propiedad:
·
Teorías clásicas. Como
la teoría de
la ocupación, que parte de la idea de que todas las cosas eran res nullius y la
propiedad surge de la apropiación que los hombres hacían de las cosas que
necesitaban, o la teoría de la convención, que fundamenta la propiedad en un
acuerdo entre los hombres para respetar la propiedad de los demás.
·
Teorías modernas.
El derecho de propiedad se fundamenta en que es un elemento de satisfacción de
las necesidades humanas y prestas una utilidad o servicio a
la sociedad.
TIPOS
DE PROPIEDAD
·
1. Dominium ex iure
quiritium
·
Era el reconocido por el
ius civile. Es
la forma de propiedad que tenían los ciudadanos romanos. Tenía una serie de
características:
·
El sujeto tenía que ser
ciudadano romano o latino con ius comercii.
·
Para la adquisición de
este tipo de propiedad había que reunir varios requisitos.
·
El transmitente tiene que
ser domine ex iure quriitium y la transmisión tiene que hacer unas formalidades
establecidas en el ius civile. Si se trata de res mancipii tiene que
trasmitirse por medio de la mancipatio o in iure cessio. Si se trata res nec mancipii
se puede transmitir por medio de traditio.
·
2. Propiedad
pretoria o bonitaria
Cuando
una res mancipii no era transmitida con las formalidades establecidas, el
adquirente no se convertía en domine ex iure quritium y el antiguo propietario
podía reclamarla. Hacía falta que pasara uno o dos años para que se convirtiera
en verdadero propietario por usucapión y para evitar que esos palazos el
propietario reclamara, el pretor concedía al poseedor una excepción que era la
excpetio rei venditae et traditae.
Hubo
un pretor que se llamaba Publiciu fue un pretor que concedió una acción, la
actio publicana, al poseedor que había perdido la posesión para reclamar la
cosa frente al propietario como a terceros. Esa actio publiciana en realidad es
una reivindicatio en cuya fórmula se finge que ha transcurrido el tiempo necesario
para la usucapión.
·
3. Propiedad
provincial
Es
la posesión de los fundos provinciales que pertenecen al pueblo romano o al
emperador por los particulares para su disfrute a cambio de un impuesto llamado
tributum. Este tipo de propiedad poco a poco se fue equiparando al dominium ex
iure quirtium.
·
4. Propiedad
peregrina
Era
la de los no ciudadanos y fue amparado por el pretor basándose en el ius
gentium.
DEFENSA
DE LA PROPIEDAD
Se
hacía a través de la reivindicatio pero ésta se utilizaba contra los ataques a
la propiedad con lesión total. En los ataques con lesión parcial caben otros
medios de carácter civil que son acciones prohibitorias y negatorias. De
carácter penal son la actio furti y la actio legis aquiliae. Cuando los daños
se han producido por la vecindad está la actio aquae pluviae arcendae y la
actio finium regundorum o la cautio danmi infecti.
Reivindicatio
Protege
la propiedad en su contenido fundamental. Se puede planear cuando un tercero
posee la cosa. En época clásica, el demandante sólo podía serlo el dominus ex
iure quiritium que no era poseedor. En época justinianea podía ser demandante
cualquier tipo de propietario.
El
demandado era la persona que poseía el objeto. En época Justiniano podía ser
demandado el simple detentador; el objeto de la reivindicatio es una cosa
individualmente determinada, no se puede reivindicar elementos de cosas.
En
cuanto a la forma de la reivindicatio en el procedimiento de
legis actiones en la legis actio sacramento in rem entre el demandante y el
demandado no existía diferencia de posición. En el procedimiento formulario, el
demandante y el demandado se encuentran diferenciados; el poseedor no tiene que
probar la propiedad. En época clásica la reivindicatio se realiza por dos procedimientos:
·
Per sponsinem. La
propiedad de la cosa es objeto de una apuesta.
·
Per formulam pepitoriam. Consistía
en un juicio entre los dos pretendientes de la propiedad. Ese juicio llevaba
una fórmula preestablecida.
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